Spännande om piratebay.org
Nu rapporterar en mängd olika
medier (här , och här exempelvis) att det skett ett tillslag mot Piratebay och tre personer som
bedöms ha en koppling till Piratebay. Vissa uppgifter tyder på
att tillslaget skett mot en ISP (prq.se) och att även andra
sajter som varit kunder till denna ISP drabbats av driftsavbrottet
som uppkommit till följd av polisinsatsen. Upphovsrättsindustrin
välkomnar polisinsatsen och piraterna reagerar starkt mot
densamma.
Följderna av detta är dock bara att
välkomna - det kommer att bli en spännande tid i
rättsväsendet, och om vi har tur kommer vi att få
följande frågor besvarade:
1) Är det olagligt
att publicera en tracker? Är det med andra ord olagligt att
förmedla kontakt med någon som tillgängliggör
ett upphovsrättsligt skyddat verk? Fundera kring frågan:
det är intressant - antag att jag berättar att det går
att få piratkopior på Gucciväskor i Gamla stan. Är
detta då detsamma som intrång i immaterialrätten som
vidhänger dessa väskor?
Det är än mer intressant att resonera kring detta i flera led: vad innebär det att länka till en webbplats som länkar till trackers? Om det är ett brott i ett led är det svårt att se att detta brott inte skulle ärvas i flera led. Och det i sig tycks ju närmast absurt - det skulle då bli omöjligt att ens för publicistiska ändamål länka till material på nätet som anses utgöra intrång i upphovsrätten - eller skulle kunna göra det. Skulle jag då kunna länka till Google?
Eller menar åklagaren att det som Piratebay har gjort är tillgängliggörande? Att PB tillgängliggjort genom att peka på någon som tillgängliggör? Det är en intressanta frågeställning även det – och en som verkligen skulle innebära en nytolkning av upphovsrätten i enlighet med en striktare syn.
Denna fråga kommer sannolikt att bli en kärnfråga i
åtalet – och en kärnpunkt för försvarsadvokaterna
(och vilken spännande chans de har här att utforska
upphovsrätten i informationssamhället! Som forskare kan man
bara gratulera dem till denna möjlighet).
1 a) Kan detta
bedömas som medhjälp till upphovsrättsbrott? Och vad,
exakt, är detta i så fall? Det tycks obestridligt att
sökfunktionera på PB gör det lättare att hitta
en tracker, och detta måste försvarsadvokater och åklagare
börja koncentrera sig på med en gång – det är
en annan kränfråga tror jag – och frågan är
om sökbarheten som sajten skapat är en aktiv åtgärd
sådan att den kan, isolerat eller i samband med att man
upplåtit serverutrymme för publiceringen av länken
till trackern, anses vara av sådan halt att det kan utgöra
någon sorts (oklart vilken) medhjälp eller kanske till och
med tillgängliggörande.
2) Kan man verkligen
beslagta servrar med material som gör intrång i
upphovsrätt? I 59§ URL står att läsa att
” Egendom som avses i 55
§ får, om brott enligt denna lag skäligen kan
antas föreligga, tas i beslag. I fråga om ett sådant
beslag tillämpas reglerna om beslag i brottmål i
allmänhet. Lag (2005:359).” Men i 55§ står
följande: ”Den som vidtager åtgärd som innebär
intrång eller överträdelse varom i 53 § sägs
är skyldig att, såvitt det finnes skäligt, mot lösen
avstå egendom med avseende på vilken intrång eller
överträdelse föreligger till upphovsmannen eller hans
rättsinnehavare. Detsamma gäller i fråga om
trycksats, kliché, form och liknande hjälpmedel, som kan
användas endast för framställning av egendom som nu
har sagts.
I stället för att förordna
om inlösen enligt första stycket får rätten, på
yrkande av upphovsmannen eller hans rättsinnehavare, efter vad
som är skäligt, besluta att egendom som där avses
skall förstöras eller på visst sätt ändras
eller att andra åtgärder skall vidtas med den till
förebyggande av missbruk.
Bestämmelserna
i första och andra styckena gäller ej mot den som i god tro
förvärvat egendomen eller särskild rätt till den
och ej heller om det olagliga förfarandet bestått i
utförande av byggnadsverk.
Beslut som avses
i denna paragraf skall inte meddelas, om förverkande eller
åtgärd till förebyggande av missbruk skall beslutas
enligt 53 a § eller enligt brottsbalken.
Lag (2005:360).”
Det tycks svårt att bygga ett beslagtagande av servrarna på
detta lagrum – det har ju inte handlat om egendom som unikt varit
ägnad att tillverka upphovsrättsligt skyddade verk. Det
tycks svårt att alls se hur egendomen skulle kunna passa in i
55§ - men det här är en preliminäranalys från
min sida, jag skall kika mer på reglerna om beslagtagande
senare. Men jag skall erkänna att detta är en sak jag
funderat på länge: vilket stöd har man för att
beslagta en dator som använts vid intrång i upphovsrätt?
Och hur motiverar man detta? Och föreligger samma stöd för
att beslagta en dator som innehåller information om andra som
begått intrång i upphovsrätt genom
tillgängliggörande? Om så är fallet torde det
väl vara uppenbart oskäligt att förverka denna egendom
om den också innehåller andra företags webbservrar
och webbsidor. 53 a) § säger: ”Egendom med avseende på
vilken brott föreligger enligt denna lag skall förklaras
förverkad, om det inte är uppenbart oskäligt. I
stället för egendomen får dess värde förklaras
förverkat. Även utbyte av sådant brott skall
förklaras förverkat, om det inte är uppenbart
oskäligt. Detsamma gäller vad någon har tagit emot
som ersättning för kostnader i samband med ett sådant
brott, eller värdet av det mottagna, om mottagandet utgör
brott enligt denna lag.
Egendom som har använts
som hjälpmedel vid brott enligt denna lag får förklaras
förverkad, om det behövs för att förebygga brott
eller om det annars finns särskilda skäl. Detsamma gäller
egendom som varit avsedd att användas som hjälpmedel vid
ett sådant brott, om brottet har fullbordats eller om
förfarandet har utgjort ett straffbart försök eller en
straffbar förberedelse. I stället för egendomen får
dess värde förklaras förverkat. Lag (2005:360).
” Lagregeln tycks antyda att beslagtagna servrar svårligen
kan förklaras förverkade om de innehåller annat
material – åtminstone skulle jag vilja veta – både
som åklagare och försvarsadvokat – om det skall anses
uppenbart oskäligt att beslagta datorerna.
Det finns en massa andra reservationer som man kan ha kring beslagtagandet av datorer, och en av de allvarligare invändningarna har att göra med statens kontrollmakt överhuvudtaget: är det rimligt att staten kan beslagta datorer som skulle kunna innehålla s.k. överskottsinformation med mängder av data om andra saker som inte har att göra med brottet ifråga. Hur är det med de aktuella servrarna, exempelvis: innehåller de e-post? Kontonummer? Annan information som måste betraktas som personuppgifter enligt personuppgiftslagen? Här är det givetvis sant att polisen kan beslagta sådant material också – men det är fortfarande relevant ur ett medborgarrättsligt perspektiv att diskutera en proportionalitetsprincip.
Beslagtagandet av en dator är väsensskilt från beslagtagandet av en tryckpress för CD-skivor. Och det gäller även om man beslagtar den dator som använts vid tillgängliggörandet. Om man beslagtar alla datorer hos en ISP är tillslaget än mer betänkligt ur ett personuppgiftsskyddsperspektiv. Det vore i sak intressant att höra Datainspektionens syn på den här typen av ingrepp mot Internetleverantörer och hur de kan ske, och om polisen bör vidta särskilda skyddsåtgärder för att tillse att överskottsinformation (all information som inte har med brottet att göra) destrueras eller skyddas.
Principfrågan är svår: hur stor procentandel av serverutrymmet måste användas för brott för att alla servrar hos en ISP skall kunna tas i beslag? Hur mäter man ens? Megabyte? Megabit i trafik? Och om man beslagtar alla servrar – vilket skadeståndsansvar för det offentliga uppkommer om detta beslag innebär väsentligt ekonomiskt bortfall för tredje man? Här är det dags att undersöka skadeståndsreglerna igen.
3) Vilka är förutsättningarna
för skadestånd om polistillslaget bedöms vara för
omfattande? En särskild och viktig fråga som sannolikt får
utforskas av tredje man. De drabbade kommer väl att sluta sig
samman till en grupptalan. I detta fall sannolikt mot det offentliga,
eftersom det verkar vara ett tillslag från åklagarens
sida.
En rikedom av spännande juridiska frågor
och det skall bli spännande att se hur de löses. Det skall
också bli intressant att läsa mer om hur det hela
egentligen gått till. Just nu är rätt mycket
gissningar. Vem blir först med att begära ut dokument, tro?

Det ska onekligen bli mycket spännande att se hur det här behandlas juridisk och om någon kan bli dömd för upphovsrättsbrott. Intressant är också att se hur internettrafiken i Sverige påverkas av detta, från 40 GB/s vid den här tiden igår till runt 32 GB/s idag. The Pirate Bay stod helt klart för en väldigt stor andel av den totala trafiken. Detta ger en fingervisning om hur stor andel av bandbredden som används för piratkopiering.
http://stats.autonomica.se/mrtg/sums/GE.html
Posted by: Lars | 31 May 2006 at 17:54
Bra frågor. Kring den första frågan måste väl fallet med den då sjuttonåringen som åtalades för att ha länkat (då benämnt djuplänkat) till en musikfil utan upphovsmannens/-kvinnans tillstånd vara prejudicerande, eftersom målet gick upp i HD - där HD friade sjuttonåringen från upphovsrättsintrång.
Läs vidare på:
http://www.juridicum.su.se/iri/dawe/mp3.htm
http://www.juridicum.su.se/iri/dawe/Mp3-HD.html
Posted by: P O Ågren | 31 May 2006 at 18:43
Nja.. jag har visserligen bara tagit en snabb titt, men följande i nämnda HD-dom förefaller relevant:
"....Genom regleringen i 47 § upphovsrättslagen undantas offentligt framförande av en ljudupptagning från den ensamrätt som i övrigt tillkommer utövande konstnärer och fonogramframställare enligt 45 och 46 §§. Det saknar vid den bedömningen betydelse om framförandet sker av en olovligen framställd kopia av en upptagning. Eftersom [den tilltalades] åtgärder är att bedöma som offentligt framförande eller medverkan därtill är sådant förfogande inte straffbart. Redan av detta skäl skall åtalet ogillas."
Sedan dess har lagstiftninge förändrats, sannolikt skulle motsvarande "åtgärder" i dagsläget inte bedömas som ett offentligt framförande, utan som en "överföring till allmänheten".
Posted by: P-E | 31 May 2006 at 19:08
en fråga som ja ställer mej är om nu låt säga att dom inte kan fälla
the piratebay.org blir trackers lagliga då inte för att dom va olagliga
för med bara de att de va en gråzon i så fall om dom fälls blir även sidor som google olagliga efter som dom länkar til sidor som då har
olagliga trackers på sin sida??
Posted by: calle | 31 May 2006 at 20:20
Lika vass penna som intellekt, mycket välskrivet, det skall bli intressant och se vart det här slutar samt vad dom gör med bevismaterialet som finns på de beslagtagna servrarna (antar att ingen på PB hann med att trycka på den stora röda deleteknappen) i form av cookies, loggar, kontouppgifter, statistik med mera, vilket i förlängningen kan stjälpa de som använt tjänsten, dvs. om polisen går vidare och kräver att ISP lämnar ut namn och identitet bakom varje ip dom hittar i materialet.
Posted by: saint | 31 May 2006 at 21:00
Bra analys!
Din intressanta fråga om när servrar kan beslagtas kan utvecklas vidare på flera sätt:
1. Kan servrar beslagtas i fall där närmsta rättsfall (mp3-länkningsmålet) indikerar att verksamheten är laglig? Måste inte beslagtagandet motiveras med antingen att det förhindrar fortsatt brottslighet (vilket verkar svårt att hävda på förhand givet mp3-länksfallet?) eller för att säkra bevis för aktuellt åtal. Att TPB verkat helt öppet talar väl emot även den senare typen av motivering? För information om vilka .torrent-filer sajten har har ju polisen hela tiden haft enkelt tillgång till utan att behöva beslagta någon hårdvara.
2. Vad händer om en nästan exakt klon av TPB:s server återuppstår hos denna eller annan ISP i övermorgon (kanske omdöpt till "TPB2" och med nya, frivilliga "målvakter" som ansvariga)? En insamling bland svenska fildelare skulle ju förmodligen finansiera ersättande hårdvara och nätaccess för TPB inom 24 timmar. Skulle det gå att stänga ned även en sådan funktionellt identisk klon med samma motivering? Eller vore man i det fallet tvärtom tvungen att vänta tills dess att något slags stabilt prejudikat från det aktuella åtalet erhållits?
Posted by: Rob | 31 May 2006 at 21:41
Jag är lite nyfiken på hur en JO-anmälan mot åklagare och polismyndighet skulle arta sig.
Det borde arta sig riktigt väl, med tanke på att polisens tömt ett helt serverrum med oskyldiga kunders servrar (och oskyldiga The Pirate bays servrar också, för den delen...)
Posted by: John | 31 May 2006 at 21:56
"Enligt källor till SVT har USA utövat påtryckningar mot svenska politiker, som i sin tur uppmanat polisen att agera. The Pirate Bay har uttalat sig trotsigt mot upphovsrättsägare."
http://svt.se/svt/jsp/Crosslink.jsp?d=22620&a=601194&lid=puff_601196&lpos=rubrik
Posted by: Tim | 31 May 2006 at 22:09
Bra frågeställningar, intressant ämne.
Jag läser dina inlägg med stort intresse.
Posted by: Alvmarken | 03 June 2006 at 08:30
Jävla poliser, som ba ska förstöra allt! tar deras servar! allt...
Men dom har ju redan fått igen! dom ska fan inte lägga sig i vad som görs på internet,
Posted by: Fredde | 03 June 2006 at 09:21
Ständigt dessa konspirationsteorier! Försätt att ömma för de stackars upphovsrättstjuvarna bara, det befäster din trovärdighet :-)))
Posted by: Snurre | 03 June 2006 at 13:03
"Detta ger en fingervisning om hur stor andel av bandbredden som används för piratkopiering."
Så all trafik på piratebay är lika med piratekopiering?
Finns det överhuvudtaget någon statistik på detta så dela
gärna med dig.
"Jag är lite nyfiken på hur en JO-anmälan mot åklagare och polismyndighet skulle arta sig."
Håller med, väldigt spännande. Jag skulle vilja veta var och hur allt initierades. Iaf få ett uns insyn hur dessa människor tänker.
Posted by: Cowboy Dan | 04 June 2006 at 19:07
Ni kommer aldrig kunna stänga ner alla trackers.
you can't stop all of us!
Posted by: Anonym | 12 June 2006 at 02:33